刑事诉讼中被告人弱势的根源
王春峰 springlord@yeah.net
我国刑事诉讼中被告人的地位处于弱势的根源在于我国的刑事诉讼制度是在权力的驱动下运行的，公民权利在刑事诉讼中只是权力运行的客体，被告人在刑事诉讼中也只是司法的客体，他的地位是无法同作为司法权力的行使者的检察官和法官平等的。我国的民事诉讼法和行政诉讼法都规定了当事人地位平等 ，而刑事诉讼法中没有相关规定，实际上在刑事诉讼中只承认公民之间的平等，但作为国家代表的检察官与被告人的地位是不平等的。
从刑事诉讼法的规定可以看出，立法者是从国家机关的角度、从权力行使者的角度来制定规则的。在立法中赋予了国家机关充分的权力，而对犯罪嫌疑人、被告人以及刑事案件的被害人着墨甚少，而且多是义务性的规定。更重要的是，对国家机关的权力缺乏有效的制约和制裁机制，而对犯罪嫌疑人、被告人的权利规定较少或者即使有规定也缺乏有效的贯彻和保障机制。刑事诉讼程序的规定多是以便于行使权力（包括侦查、起诉、审判权）为目的制定的，以《刑事诉讼法》中对强制措施的规定为例，《刑事诉讼法》第五十二条规定“被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属有权申请取保候审”、第七十二条规定“人民法院、人民检察院对于各自决定逮捕的人，公安机关对于经人民检察院批准逮捕的人，都必须在逮捕后的二十四小时以内进行讯问。在发现不应当逮捕的时候，必须立即释放，发给释放证明”、第七十三条规定“人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的，应当及时撤销或者变更……”。这些对犯罪嫌疑人、被告人的保障只是一种书面上的表示，在实践中缺乏有效的操作机制，法院以及检察院是否按照规定来做，主动权在于他们自己，犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人是不可能据以主张权利的。
我国的刑事诉讼立法更多地考虑了司法机关工作的便利性，相应的忽视了对权力行使对象的保护。虽然新刑事诉讼法较之以前强调了对公民权利的保护，在一定程度上限制了国家权力行使的任意性，但从实际效果上看，距我们要实现的目标还有很大差距。“从新刑事诉讼法实施近五年来看，新文本所增设的权利符号基本上沦落成了没有具体指涉对象的自我指涉的符号,刑事司法实践在很大程度上仍然是由"惯习" 所驱使，它依然未摆脱打击犯罪的工具面相：在侦查阶段律师仍然很难介入诉讼；刑讯逼供、久押不决、超期羁押的情况仍然存在；庭审走过场的现象也未见有多大改观；非常规化的"严打"活动仍在根据形势的需要被反复发动；甚至像公开审判这样的现代司法原则，本来是用来监督权力的正当行使，也被置换为用来展示犯罪、威慑犯罪……” 。仍以对强制措施的规定为例，对司法机关行使权力的限制性规定、采取强制措施的标准基本上是由司法机关自己掌握的，缺乏明确的客观性标准，并且对错误采取强制措施的制裁没有明确规定。
对刑事诉讼的被告人歧视以及对犯罪实施惩罚是对保护人权目的的逾越，是走到真理另一面的谬误。国家权力在公民权利面前可以为所欲为，国家权力的行使者在公民面前高高在上，是中国的司法制度在立场上的错误，它违背了人民主权的原则，违背了国家权力为公民权利服务的社会主义性质。从维护公民权利出发，在刑事诉讼中国家权力不能任意侵犯被告人的合法权利，不能为了司法权行使的便利对被告人、犯罪嫌疑人滥施刑罚。在刑事诉讼中对强制措施的运用只能以必要性为原则，可以不施行就不应施行，可以用监视居住就不应适用羁押。事实上，绝大多数案件都没有必要采取羁押措施，而我国在羁押中存在的限制被羁押者与其亲属、律师会面的措施更没有存在的必要，是对公民权利的粗暴践踏。人民民主要求所有公民在政治权利上的平等，要求任何人不能拥有剥夺、限制他人权利的权力，而只有出于前述目的才可以对具有侵害性的社会成员施以必要的限制措施。但这一限制决不能成为实施惩罚性措施的理由。刑法和刑事诉讼法的目的只能是保护人权，而不能是惩罚犯罪。超过必要限度的强制措施是国家权力对公民权利的侵犯，是国家对公民实施的犯罪。
作为法治高度发达的美国，其司法制度可以给我们提供很好的借鉴。美国司法中正当程序的原则 都可以视为是为保障被告人和犯罪嫌疑人的权利而设置的，可以看出美国的司法制度对保障被告人和犯罪嫌疑人权利的重视。正当程序并不只是为了保护被告人和犯罪嫌疑人的利益，为什么美国要把正当程序的七个原则都放在保护被告人和犯罪嫌疑人的权利上面？这是因为虽然正当程序要同时做到保障被告人和犯罪嫌疑人的利益和社会其他成员的利益，但在刑事诉讼中，被告人和犯罪嫌疑人的利益是非常容易受到侵害的，一般情况下，能做到保障被告人和犯罪嫌疑人的利益，也就达到了正当程序的要求。再看看美国宪法，在如此精简的内容之中居然有多条是为保障被告人的利益而制定的，用如此大的篇幅足可体现美国人对维护被告人权利的重视。另一方面，再看看美国宪法中对国家权力的规定，字里行间充满着对权力的限制，表现出立法者对人民可能重新被权力奴役的担心。从立场上看，这样的立法是从保护公民权利出发的，立法的根本目的是为了保护民众的权利。这篇宪法真正体现了美国普通民众的意愿，代表了绝大多数公民的利益，也真正起到了维护民主，限制国家权力在民众的意志下运转的作用，因此在它制定二百多年后，一直保持着美国的最高权威，没有发生重大的改变。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于在部分地区就加强和规范刑事诉讼法律援助工作进行试点的通知
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于在部分地区就加强和规范刑事诉讼法律援助工作进行试点的通知
（2003年12月30日）
广东省、福建省、黑龙江省、湖南省、浙江省、云南省、青海省高级人民法院、人民检察院、公安厅、司法厅：
为进一步加强和规范刑事法律援助工作，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部经过调查研究，认为有必要制定加强刑事诉讼法律援助工作的统一的规范性文件。为使将来制定的规范性文件更好地适应基层工作的实际需要，具有较强的针对性和可操作性，决定在广东省广州市、福建省泉州市、黑龙江省大庆市、湖南省长沙市、浙江省温州市、云南省昆明市和青海省西宁市先行试点，试点时间从2004年2月到7月。现将《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于刑事诉讼法律援助工作的规定》(试点稿，以下简称《规定》)印发你们，作为开展试点工作的基本依据。试点期间，要按照《规定》(试点稿)办理刑事诉讼法律援助案件，相互支持，加强配合，确保试点工作顺利进行。要实事求是，联系实际，加强探索，注意总结经验，积极解决问题，不因试点影响法律援助工作的正常发展。重要情况请及时上报。
附件
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于刑事诉讼法律援助工作的规定(试点稿)
为加强和规范刑事诉讼法律援助工作，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国律师法》、《法律援助条例》以及其他关于法律援助工作的规定，结合实际情况，制定本规定。
第一条 刑事案件中经济困难的犯罪嫌疑人、被告人，公诉案件中的被害人及其法定代理人或者近亲属，以及自诉案件中的自诉人及其法定代理人可以申请法律援助。
经济困难的标准，按省级人民政府规定的标准执行。省级人民政府规定的标准出台前，在城市参照当地城市居民最低生活保障标准；在农村参照当地农村居民最低生活保障标准，尚未制定农村居民最低生活保障标准的，参照邻近城市的居民最低生活保障标准确定。
申请人住所地的经济困难标准与受理申请的法律援助机构所在地的经济困难标准不一致的，按照受理申请的法律援助机构所在地的经济困难标准执行。
本条第一款规定的人员申请法律援助的，应向办理案件的人民法院、人民检察院、公安机关所在地的法律援助机构提出申请。
第二条 申请刑事法律援助应当填写统一的法律援助申请表，并提交下列证件、证明材料：
(一)公民身份证明或者其他有效的身份证明，代申请人还应当提交有代理权的证明；
(二)住所地民政部门或者乡镇人民政府、城市街道办事处出具的申请人及其家庭成员经济收入状况的证明；
(三)与所申请法律援助事项有关的诉讼文书；
(四)法律援助机构认为需要提供的其他证明材料。
第三条 公安机关、人民检察院立案侦查的刑事案件，在对犯罪嫌疑人第一次讯问后，或者采取强制措施之日起，应当告知其如果经济困难，有申请法律援助的权利。对于涉及国家秘密的案件，应当告知犯罪嫌疑人申请法律援助必须经侦查机关批准。
侦查机关移送审查的刑事案件，人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起3日内，在告知犯罪嫌疑人有权聘请律师的同时，对因经济困难无力聘请律师的，应当告知其有申请法律援助的权利。
告知可以采取口头或者书面方式。口头告知的，应当记明笔录，由被告知人签名；书面告知的，应当将送达回执入卷。
第四条 在押的犯罪嫌疑人申请法律援助的，可以通过公安机关、人民检察院向所在地的法律援助机构提出申请，或者由看守所经办理案件的公安机关或人民检察院同意后向法律援助机构转交申请。
第五条 公安机关、人民检察院在收到在押犯罪嫌疑人提交的法律援助书面申请后24小时内，应当将法律援助申请转交所在地的法律援助机构，并通知犯罪嫌疑人的法定代理人或近亲属协助将申请法律援助所需要的相关证件和证明材料提供给法律援助机构。
在押犯罪嫌疑人将法律援助申请交给看守所的，看守所应当在经办理案件的公安机关、人民检察院同意后24小时内，将法律援助申请转交所在地的法律援助机构，并通知犯罪嫌疑人的法定代理人或近亲属协助将申请法律援助所需要的相关证件和证明材料提供给法律援助机构。
犯罪嫌疑人的法定代理人或近亲属地址不详无法通知的，公安机关、人民检察院、看守所应当在转交申请材料时一并告知法律援助机构。
第六条 法律援助机构接到申请后，认为申请人提交的证明材料不齐全或者有疑义的，应当及时通知申请人补充有关材料或作出必要的说明。申请人未按要求补充材料或作出说明的，视为撤销申请。
第七条 法律援助机构接到申请后，应当在5日内审查并作出决定。对符合法律援助条件的，作出同意提供法律援助的决定，并于3日内指派承担法律援助义务的律师提供法律援助，向公安机关、人民检察院发出《刑事法律援助函》和《法律援助工作征询意见表》；对不符合法律援助条件的，作出不予援助的书面决定，及时告知申请人，并在决定之日起3日内书面通知公安机关、人民检察院。
第八条 申请人对法律援助机构不予援助决定有异议的，可以在收到书面通知之日起3日内向主管该法律援助机构的司法行政部门申请重新审查，司法行政部门经审查认为申请人符合法律援助条件的，应当责令该法律援助机构及时对该申请人提供法律援助。
第九条 对律师提供法律援助的刑事案件，公安机关在撤销案件或移送审查起诉后，人民检察院在提起公诉或者作出不起诉决定后，应当在5日内将案件办理结果告知承办法律援助案件的律师。
第十条 被告人没有委托辩护人且有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：
(一)盲、聋、哑人或者限制行为能力人；
(二)开庭审理时不满十八周岁的未成年人；
(三)可能被判处死刑的。
第十一条 被告人没有委托辩护人且有下列情形之一的，人民法院可以为其指定辩护人：
(一)经济困难的；
(二)本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的；
(三)本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿意为其承担辩护律师费用的；
(四)共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的；
(五)具有外国国籍或无国籍的；
(六)案件有重大社会影响的；
(七)人民法院认为人民检察院的起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。
第十二条 人民法院对需要指定辩护人的法律援助案件，应按规定函告所在地的法律援助机构，由法律援助机构统一接受并组织实施。人民法院不在法院所在地审判的，可以将指定辩护通知书和人民检察院的起诉书副本送交审判地的法律援助机构。
第十三条 人民法院指定辩护的公函应当载明案件性质、被告人姓名、指定辩护的理由、案件承办人姓名和联系方式，已确定开庭审理的还应载明开庭时间、地点。
开庭审判的案件，人民法院应当在开庭10日以前将下列材料送交审判地的法律援助机构；
(一)法院指定辩护通知书；
(二)起诉书或者一审判决书副本；
(三)被告人经济困难的证明材料或其他原因需要指定辩护的说明材料。
通知书应载明指定辩护的情形和出庭时间、地点、联系人以及联系方式。
第十四条 对指定辩护的刑事法律援助案件，法律援助机构应当在收到人民法院指定辩护通知书之日起3日内指派辩护律师，法律援助机构在确定承办律师后应填写《刑事法律援助公函》告知人民法院，并向人民法院发出《法律援助工作征询意见表》。
第十五条 人民法院决定变更开庭时间的，应在开庭前3日内通知辩护律师。接受指派承办法律援助案件的律师如有正当理由无法按时出庭的，可以申请人民法院延期开庭。人民法院同意延期开庭的，应及时通知辩护律师。
第十六条 人民法院决定不开庭审理的案件，辩护律师应当在接到法律援助机构指派函次日起10日内向人民法院提交书面辩护意见。
第十七条 被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院已为其指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有本规定第十条规定情形之一，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当查明拒绝辩护的原因，如有正当理由的，应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。
人民法院根据前款规定决定为被告人另行指定辩护人的，应在决定之日起3日内函告作出指派的原法律援助机构。
第十八条 承担法律援助义务的律师接受法律援助机构指派后，应按照《律师办理刑事案件规范》办理有关委托和代理手续。
接受指派的法律援助机构专职人员办理有关委托和代理手续时，参照《律师办理刑事案件规范》办理。
第十九条 受理跨省(区、市)的刑事法律援助案件，法律援助机构可以委托外地法律援助机构提供相应的协作。
第二十条 公安机关、人民检察院应当依法支持法律援助律师开展工作，应当告知律师犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，依法安排律师会见在押的犯罪嫌疑人，为律师履行向犯罪嫌疑人提供法律咨询、代理申诉、控告，为已逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审等职责提供必要的便利条件。
第二十一条 在审查起诉阶段，人民检察院应当为法律援助律师查阅、摘抄、复制案件的诉讼文书、技术性鉴定材料以及同在押的犯罪嫌疑人会见和通信提供便利条件，减免复制材料等相关费用；法律援助律师可以申请人民检察院收集、调取证据，经人民检察院许可，并经被害人或其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向其收集与本案有关的材料。
人民检察院审查案件，应当听取法律援助律师的意见。
第二十二条 人民法院应当支持法律援助律师行使辩护职责所开展的法律援助工作，为其提供查阅、摘抄、复制案件所指控犯罪事实的材料及同在押的被告人会见和通信等方面的便利条件，并减免收取相关费用。
第二十三条 律师在办理法律援助事项中应当尽职尽责、恪守职业道德和执业纪律。法律援助机构对律师的法律援助活动进行监督指导，以保证法律援助案件质量。
第二十四条 接受指派承办法律援助案件的律师应在开庭前会见被告人，询问被告人是否同意法院指定辩护人为其辩护，被告人不同意的，律师应记录在案，并函告人民法院和法律援助机构；被告人同意的，律师应及时办理有关委托辩护手续，履行辩护职责。
第二十五条 人民法院发现被告人有下列情形之一的，应当及时作出撤销指定辩护的决定，并将该决定函告法律援助机构，法律援助机构应当通知律师终止法律援助；
(一)被告人及其法定代理人、近亲属已另行委托辩护人的；
(二)被告人及其法定代理人、近亲属提供虚假材料骗取法律援助的；
(三)其他不符合法律援助条件的情形。
法律援助机构发现法院指定辩护的刑事法律援助案件的被告人具有本条第一款的情形之一的，可以作出撤销法律援助的决定，同时通知律师终止法律援助，并应函告作出指定的人民法院。
法律援助律师发现被告人有本条第一款规定的情形的，应当将有关情况告知法律援助机构，经法律援助机构作出撤销法律援助的决定后，应当终止法律援助，并由法律援助机构函告作出指定的人民法院。
第二十六条 人民法院应当通过作出指派的法律援助机构给予法律援助律师适当补贴，具体数额由人民法院与法律援助机构协商解决。
第二十七条 对于法律援助机构提供刑事法律援助的案件，人民法院在判决书、裁定书中应当写明作出指派的法律援助机构名称及具体承办案件的律师姓名。
人民法院对刑事法律援助案件当庭宣告判决的，应当在5日内将判决书一并送达当事人和承办律师。定期宣告判决的，应当在宣告后立即将判决书一并送达当事人和承办律师。对于已办结的刑事法律援助案件，由承办法官填写《法律援助工作征询意见表》，于结案10日内送回法律援助机构。
第二十八条 本规定供试点单位在试点工作中执行。
