浅谈正当防卫的条件
这里所说的正当防卫，是指一般正当防卫。正当防卫必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。
(一)存在现实的不法侵害
正当防卫是制止不法侵害、保护合法权益的行为，理所当然以存在现实的不法侵害为前提。因而，现实的不法侵害是正当防卫的起因条件。
不法侵害即违法侵害，包括犯罪行为与其他违法行为。因为犯罪行为与其他违法行为都是侵犯合法权益的行为，而合法权益都是受法律保护的，没有理由禁止公民对其他违法行为进行正当防卫。公民在面临其他违法行为时，事实上也可能需要进行正当防卫。有些行为是犯罪行为还是其他违法行为也往往难以区分，如果将不法侵害限定为犯罪行为，则不利于公民行使正当防卫权。刑法使用“不法”一词，而没有使用“犯罪”一词，表明对其他违法行为可以进行正当防卫。但是，也并非对任何违法犯罪行为都可以进行防卫，只是对那些具有攻击性、破坏性、紧迫性的不法侵害，在采取正当防卫可以减轻或者避免危害结果的情况下，才宜进行正当防卫。
不法侵害应是人实施的不法侵害。在野生动物侵害合法权益时，理当可以进行反击，不存在正当防卫的问题；在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人的情况下，动物是饲养人进行不法侵害的工具，将该动物打死打伤的，事实上属于使用给不法侵害人的财产造成损害的方法进行正当防卫。
对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害，能否实施正当防卫，是颇有争议的问题。应当认为，作为正当防卫对象的“不法侵害”与作为犯罪成立条件的“违法性”不是等同含义，即对于成立犯罪与违法行为所要求的“不法”与作为正当防卫对象的“不法”应当作出不同理解。正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保护法益的手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主客观统一性。所以，对于没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害行为，可以实施正当防卫。不过，为了尽可能全面地保护合法权益，在这种情况下，对防卫的必要性应当更严格地限制，虽然不要求只能在不得已的情况才进行防卫，但应尽量限制在必要的场合。
不法侵害不限于作为的不法侵害。对于不作为的不法侵害，如果只能由不作为人履行义务，需要进行正当防卫的，也可以进行正当防卫。
不法侵害必须是现实存在的。如果并不存在不法侵害，但行为人误认为存在不法侵害，因而进行所谓防卫的，属于假想防卫。假想防卫不是正当防卫，如果行为人主观上有过失，且刑法规定为过失犯罪的，就按过失犯罪处理；如果行为人主观上没有过失，则按意外事件处理。至于故意针对合法行为进行“反击”的行为(如以暴力妨碍国家机关工作人员依法执行公务)，则不是假想防卫，而是故意违法犯罪行为。
(二)不法侵害正在进行
不法侵害正在进行时，才使合法权益处于紧迫的被侵害或者威胁之中，才使防卫行为成为保护合法权益的必要手段。不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始并且尚未结束。
关于不法侵害的开始时间，在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害时为其开始。但在不法侵害的现实威胁十分明显、紧迫，待其着手实行后来不及减轻或者避免危害结果时，也应认为不法侵害已经开始。应予注意的是，有些犯罪的预备行为，相对于其他犯罪而言属于已经着手的实行行为，在这种情况下应认为不法侵害已经开始。例如，为了杀人而侵入他人住宅的，在不法侵害人开始侵入他人住宅时，就可以针对已经开始的不法侵入住宅的行为进行正当防卫。
关于不法侵害的结束时间，从实质上而言是指合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能(继续)侵害或者威胁合法权益，具体表现为以下几种情况：不法侵害人已被制服；不法侵害人已经丧失了侵害能力；不法侵害人已经自动中止了不法侵害；不法侵害人已经逃离现场；不法侵害行为已经造成了危害结果并且不可能继续造成更严重的危害结果。应当指出的是，在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。例如，抢劫犯使用暴力劫得财物，抢劫罪虽已既遂，但当场对抢劫犯予以暴力反击夺回财物的，应认为是正当防卫。
在不法侵害尚未开始或者已经结束时，进行所谓“防卫”的，称为防卫不适时。防卫不适时有两种情况：一是事前加害或事前防卫；二是事后加害或事后防卫。防卫不适时构成犯罪的，应当负刑事责任。
(三)具有防卫意识
一般认为，正当防卫也是主客观相统一的行为，具有防卫意识的行为，才可能成立正当防卫。
防卫意识包括防卫认识与防卫意志。防卫认识，是指防卫人认识到不法侵害正在进行。防卫意志，是指防卫人出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害的目的。
防卫挑拨、相互斗殴、偶然防卫等不具有防卫意识的行为，不属于正当防卫。防卫挑拨，是指为了侵害对方，故意挑起对方对自己进行侵害，然后以正当防卫为借口，给对方造成侵害的行为。这种行为不具有防卫意识，是滥用正当防卫的行为，因而是故意犯罪。相互斗殴，是指双方以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为。由于斗殴的双方都具有不法侵害他人的意图，而没有防卫意识，故不属于正当防卫，符合犯罪构成要件的，成立聚众斗殴罪、故意伤害罪等。但是，在斗殴过程中或结束时，也可能出现正当防卫的前提条件，因而也可能进行正当防卫。例如，在相互斗殴中，一方求饶或者逃走，另一方继续侵害的，前者可以出于防卫意识进行正当防卫。偶然防卫，是指故意侵害他人合法权益的行为，巧合了正当防卫的其他条件。如甲故意用枪射击乙时，乙刚好在持枪瞄准丙实行故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知。我国刑法理论的通说认为，甲的行为不属于正当防卫。
(四)针对不法侵害人本人进行防卫
在具备正当防卫的前提条件，也具有防卫意识时，只能针对不法侵害人本人进行防卫。这是正当防卫的本质决定的。正当防卫是制止不法侵害、保护合法权益的行为，不法侵害是由不法侵害人直接实施的，针对不法侵害人进行防卫，使不法侵害人不再继续实施不法侵害行为，才可能制止不法侵害，保护合法权益。即使在共同违法犯罪的情况下，也只能对正在进行不法侵害的人进行防卫，不能针对没有正在进行不法侵害的人进行防卫。
一般来说，针对不法侵害人进行防卫包括两种情况：一是针对不法侵害人的人身进行防卫，如束缚不法侵害人的身体、造成不法侵害人伤亡；二是针对不法侵害人的财产进行防卫，即当不法侵害人使用自己的财产作为犯罪工具或者手段时，如果能够通过毁损其财产达到制止不法侵害、保护合法权益的目的，则可以通过毁损其财产进行正当防卫。
防卫行为本身既可能已经给不法侵害人的人身或者财产造成了实际损害，也可能只具有造成损害的危险。行为人在面临正在进行的不法侵害时，实施了某种行为，也制止了不法侵害，但其行为在客观上根本不可能被视为犯罪的客观行为时，理所当然不具有犯罪性，没有必要认定为正当防卫。例如，甲为了盗窃财物于夜间不法侵入乙的住宅，乙发现后喊了一声“谁”，甲便逃走了。由于乙的行为没有造成也不可能造成损害结果，不可能被误认为犯罪，故没有必要认定乙的行为是正当防卫。防卫行为制止了不法侵害时，当然属于正当防卫；但正当防卫的成立并不以防卫行为现实地排除了不法侵害为前提。换言之，只要具有排除不法侵害的可能性与必要性，即使客观上没有排除不法侵害，也依然成立正当防卫。例如，对正在进行的抢夺犯罪进行正当防卫的，即使不法侵害人仍然夺走了财物，也成立正当防卫。
对于针对第三者进行所谓防卫的，应视不同情况处理。如果故意针对第三者进行所谓防卫，就应作为故意犯罪处理；如果误认为第三者是不法侵害人而进行所谓防卫的，则以假想防卫来处理。
(五)没有明显超过必要限度造成重大损害
防卫行为必须没有明显超过必要限度造成重大损害，否则便是防卫过当。其中的“必要限度”，应以制止不法侵害、保护合法权益所必需为标准。至于是否“必需”，则应通过全面分析案情来判断。一方面，要分析双方的手段、强度、人员多少与强弱、在现场所处的客观环境与形势。防卫手段通常是由现场的客观环境决定的，防卫人往往只能在现场获得最顺手的工具，不能要求防卫人在现场选择比较缓和的工具。问题在于如何使用防卫工具即打击部位与力度。对此，应根据各种客观情况，判断防卫人在当时的情况下应否、能否控制防卫强度。另一方面，还要权衡防卫行为所保护的合法权益性质与防卫行为所造成的损害后果，即所保护的合法权益与所损害的利益之间，不能悬殊过大，不能为了保护微小权利而造成不法侵害人重伤或者死亡。
需要注意的是，并非凡是超过必要限度的，都是防卫过当，只有“明显”超过必要限度造成重大损害的，才是防卫过当。首先，轻微超过必要限度的不成立防卫过当，只有存能够被清楚、容易地认定为超过了必要限度时，才可能属于防卫过当。其次，造成一般损害的不成立防卫过当，只有造成重大损害的，才可能属于防卫过当。最后，上述正当防卫的必要限度条件不适用于对严重危及人身安全的暴力犯罪所进行的防卫(特殊正当防卫)；
作者：褚静
苏州市民用建筑节能管理办法
江苏省苏州市人民政府
苏州市民用建筑节能管理办法
苏州市人民政府令
第 103 号
《苏州市民用建筑节能管理办法》已经2008年2月26日市政府第2次常务会议讨论通过，现予发布。
市长 阎立
二○○八年三月三日
苏州市民用建筑节能管理办法
第一条 为了加强民用建筑节能管理，提高能源利用效率，降低建筑能耗，促进经济和社会可持续发展，根据《中华人民共和国节约能源法》、《中华人民共和国建筑法》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内新建、改建、扩建和使用民用建筑的节能，以及民用建筑节能的监督管理，适用本办法。
第三条 本办法所称民用建筑，是指居住建筑、公共建筑和工业建设项目中独立设置的具有民用建筑功能的建筑（以下统称建筑物）。
本办法所称民用建筑节能，是指在建筑物的规划、设计、建造（新建、改建、扩建和既有建筑改造）和使用过程中，执行国家、行业和地方民用建筑节能标准，保证建筑物室内热环境质量，改善建筑保温隔热性能，合理利用各种能源，提高建筑物用能系统的运行效率，降低能源消耗的行为。
第四条 市建设行政主管部门负责本市行政区域内民用建筑节能的监督管理。县级市建设行政主管部门负责本行政区域内民用建筑节能的监督管理。
发展和改革、经贸、规划、环保、房管、财政、税务、科技、质监等行政主管部门按照各自职责，共同做好民用建筑节能管理工作。
第五条 鼓励民用建筑节能的科学研究和技术开发，加强新型墙体材料的应用，推广节能型的技术、工艺、设备、材料和产品，促进可再生能源的开发利用。
第六条 对在民用建筑节能工作中作出突出贡献的单位和个人，各级人民政府应当给予表彰和奖励。
第七条 建设行政主管部门应当会同发展和改革、经贸、规划等有关部门，根据本地经济发展中长期规划和区域性节能规划组织编制民用建筑节能专项规划，报同级人民政府批准后组织实施。
民用建筑节能专项规划应当对建筑物的节能指标、既有建筑物的节能改造、可再生能源在建筑中的开发利用、建筑物用能系统的运行管理等提出工作目标、工作内容、具体要求和保障措施。
第八条 市建设行政主管部门应当根据民用建筑节能的科学研究和开发状况，按照技术先进、质量可靠、经济合理的原则，定期发布鼓励在本市推广应用的民用建筑节能产品和施工工艺目录。
第九条 单体建筑面积在 2万平方米以上的大型公共建筑，建设单位应当进行建筑节能专题论证，论证结果应当列入立项报告、项目可行性研究报告和初步设计文件。
第十条 规划行政主管部门在编制城市详细规划时，应当在规划布局和建筑物的平面布置、形状、朝向、体量等方面综合考虑民用建筑节能和建筑能源利用的要求。
第十一条 建设单位应当按照建筑节能要求和建筑节能标准，委托有相应资质的单位进行设计和施工。
建设单位不得明示、暗示或者默示设计、施工、监理、检测等单位降低民用建筑节能标准，不得明示、暗示或者默示施工单位使用不符合建筑节能要求的材料、产品和设备，不得要求设计、施工单位擅自修改经审查合格的民用建筑节能设计文件。
第十二条 设计单位应当按照有关民用建筑节能的强制性标准和技术规范进行节能设计，确保民用建筑节能设计质量。方案设计、初步设计应当有民用建筑节能设计专项说明，施工图设计文件应当包含民用建筑节能设计内容。
申报施工图审查时，设计单位应当配合建设单位将所使用的有关民用建筑节能设计软件一并报施工图审查机构复核。
第十三条 施工图审查机构应当按照有关标准，对施工图设计文件中民用建筑节能内容（包括热工计算书和节能设计软件）进行专项审查；对于大型公共建筑，还应当对照民用建筑节能专题论证结果进行审查。审查合格的，出具审查合格报告；不符合民用建筑节能标准的，不得出具施工图设计文件审查合格报告；发现未按照本办法规定设计太阳能和其他可再生能源等节能技术、产品的，应当及时报告建设行政主管部门。
经审查合格的施工图设计文件确需设计变更，应当按规定程序重新报施工图审查机构审查。
第十四条 施工单位应当按照审查合格的施工图设计文件和民用建筑节能施工规程组织施工，在施工中应当采取节材、节水、节电等措施，减少工程施工用能。
施工单位应当核对进入施工现场的各类建筑节能材料、产品、设备的质量合格证等证明文件,并按规定进行现场见证取样复检。
第十五条 监理单位应当按照民用建筑节能标准、经审查合格的施工图设计文件和监理规范的要求实施监理。工程完成后，监理单位应当出具建筑节能工程质量评估报告。
对采用列入国家禁止目录的技术、工艺、设备、材料、产品，以及擅自变更建筑节能设计的行为，监理单位应当采取措施予以制止；制止无效的，应当及时报告建设单位，同时报告建设行政主管部门。
第十六条 民用建筑节能产品生产供应单位应当建立质量保证体系，确保产品质量符合国家、行业标准。建筑节能产品进入施工现场，其生产供应单位应当出具质量证明文件。
第十七条 建设工程质量监督机构应当加强对施工过程建筑节能标准执行情况的监督检查,对未按审查合格的施工图设计文件施工的、达不到节能标准的工程,应当责令改正。
第十八条 建设单位应当在工程竣工验收前, 组织民用建筑节能专项验收,并将建筑节能实施情况和验收文件在工程现场和销售场所公示，同时将有关验收文件向建设行政主管部门备案。建筑节能专项验收不合格的，建设单位应当整改，并重新组织建筑节能专项验收。
建设单位在民用建筑节能专项验收过程中有违反建筑节能管理规定的, 或者专项验收没有通过的，不得进行工程竣工验收。
第十九条 房地产开发企业在销售商品房时，应当向买受人明示所售房屋的节能措施及保护要求、节能工程质量保修期等基本信息，并在房屋买卖合同、住宅使用说明书、住宅质量保证书中予以载明。
第二十条 鼓励建设单位进行节能建筑能效评估，并将建筑能耗指标在建筑物的显著位置予以标识。
第二十一条 民用建筑所有人或者使用人在对已采取节能措施的民用建筑进行使用、装修、改造和维护时，不得擅自改变建筑物的节能维护体系，降低建筑节能标准。
第二十二条 建筑物照明工程应当合理选择照度标准、照明方式、控制方式并充分利用自然光，选用节能型产品，降低照明电耗，提高照明质量。
建筑物的走廊、楼梯间、厕所等公共部位，应当安装使用自动控制的节能灯具。
第二十三条 鼓励建筑物外墙围护结构采用墙体自保温体系，住宅建筑的分户墙、公共建筑的分隔墙采取保温节能措施。
第二十四条 建设单位、设计单位在保证建筑物质量和使用功能的前提下，应当应用成熟的太阳能、地热能和其他可再生能源以及其他节能技术、产品。
新建12层及12层以下的居住建筑和新建、改建、扩建宾馆、酒店、医院等有热水需求的公共建筑，应当统一设计和安装太阳能热水系统。不采用太阳能热水系统的，建设单位、设计单位应当共同向建设主管部门提出书面原因，由建设主管部门组织专家论证评估。未经论证评估或者论证评估未予通过的，不得违反建筑节能标准和本办法规定擅自设计、施工。
鼓励新建高层居住建筑采用太阳能供热系统。
第二十五条 政府相关部门应当制定并落实相关优惠政策，安排建筑节能专项资金，支持建筑节能活动，鼓励建设节能建筑、既有建筑节能改造及建筑节能产业发展。
第二十六条 既有建筑节能改造应当以公共建筑改造为重点，实行行政强制推行与市场引导相结合。其他未达到现行建筑节能强制性标准和技术规范的民用建筑，应当逐步进行节能改造。
既有公共建筑进行二次装修时，应当执行建筑节能标准、规范。
第二十七条 既有建筑实施节能改造前，其节能技术改造方案应当报建设行政主管部门备案。
第二十八条 鼓励多元化、多渠道投资民用建筑的节能改造，投资人可以分享民用建筑节能改造所获得的收益。
鼓励采用建筑合同能源管理和建筑节能投资担保机制进行既有建筑节能改造。
第二十九条 公共建筑的各用能部分应当进行能耗分项计量和监控。对建筑用能超标的，应当责令建筑物所有人限期治理；逾期不治理或者治理达不到要求的，应当实施强制性节能改造。
第三十条 使用空调采暖、制冷的公共建筑实行室内温度控制制度。除特殊用途外，夏季室内空调温度设置不得低于26摄氏度，冬季室内空调温度设置不得高于20摄氏度。
第三十一条 违反本办法规定，法律、法规和规章已有处罚规定的，从其规定。
第三十二条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由建设行政主管部门责令改正，并处以1万元以上3万元以下的罚款：
（一）建设单位未将工程建筑节能实施情况和有关验收文件在工程现场或者销售场所公示，或者公示内容不符合建筑物实际情况的；
（二）房地产开发企业在销售商品房时，未将所售房屋的节能措施及保护要求、节能工程质量保修期等基本信息在商品房买卖合同、住宅使用说明书、住宅质量保证书中予以载明的。
第三十三条 违反本办法规定，建设、设计、施工单位在建筑物中采用禁止采用的建筑材料、用能系统、施工工艺和技术的，由建设行政主管部门责令限期改正，并处以5000元以上3万元以下的罚款。
第三十四条 违反本办法规定，既有建筑实施节能改造前，未将其节能技术改造方案报建设行政主管部门备案的，由建设行政主管部门责令改正。
第三十五条 违反本办法规定的行为及在民用建筑节能中弄虚作假或以节能作虚假宣传的，一经查实，应当记入企业信用档案，并向社会公示。
第三十六条 使用集中空调系统的工业建筑节能管理可参照本办法执行。
第三十七条 本办法自2008年 5 月 1 日起施行。
